## 履约保函能担保自己么 ### 前言 履约保函作为一种常见的担保机制，在工程建设、采购等领域广泛应用，起着保障合同履约的至关重要的作用。然而，随着实践的发展，出现了履约保函担保自身的情形，即履约保函的受益人既是担保人也是被担保人，引发了理论与实践上的争议。本文将深入探讨履约保函担保自身的可行性、风险及相关法律问题。 ### 履约保函担保自身的可能性 理论上，履约保函担保自身并非绝对不可能。根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证人不得向被保证人提供保证。但这一规定针对的是传统的保证合同，而非履约保函。履约保函是一种独立的担保形式，其法律性质与保证合同有区别。 从实践角度来看，履约保函担保自身也有一定可操作性。履约保函的发行和受益均由合同约定，只要不违反《担保法》等相关法律规定，当事人双方有权约定履约保函的受益人既是担保人也是被担保人。 ### 履约保函担保自身的风险 尽管履约保函担保自身在理论和实践上有一定可行性，但其也存在着一定的风险： * **道德风险：**担保人既是受益人又是被担保人，容易出现当事人利用履约保函规避合同履约的伦理风险。 * **法律风险：**在争议发生时，法院可能认为履约保函担保自身违反了《担保法》的禁止保证人保证被保证人的规定，从而导致履约保函无效。 * **实践风险：**履约保函担保自身在国内尚未形成较为规范的市场惯例，操作难度较大，容易出现各种不确定性因素。 ### 相关法律问题 履约保函担保自身涉及到一系列法律问题，亟待明确和完善： * **担保人资格：**担保人既是受益人又是被担保人，是否会影响担保人资格？这一问题目前尚无明确的司法解释或规定。 * **保证金责任：**履约保函担保自身是否影响保证金责任的适用？例如，在被担保人违约时，保证金是否可以用于抵偿履约保函的金额？ * **争议管辖：**履约保函担保自身引发的争议，由何法院具有管辖权？这是需要明确的法律问题。 ### 实务建议 鉴于履约保函担保自身的法律风险和实践操作难度，在实际操作中谨慎考虑使用这种方式。以下提供一些实务建议： * **明确合同约定：**如果需要采用履约保函担保自身，当事人应当在合同中明确约定，并对担保人的资格、保证金责任等问题进行明确约定。 * **选择有信誉的担保人：**履约保函担保自身对担保人的资信状况要求较高，建议选择有信誉、财务实力强的担保人。 * **制定完善的争议解决机制：**履约保函担保自身容易出现争议，当事人应当在合同中约定完善的争议解决机制，避免诉讼带来的不确定性。 * **重视司法实践：**密切关注法院关于履约保函担保自身的司法判例，在司法实践形成成熟的规则之前，谨慎采用这种方式。 ### 结论 履约保函担保自身具有理论和实践上的可行性，但其也存在着一定风险和法律问题。在实际操作中，应当谨慎考虑使用这种方式，并综合考虑风险和收益。随着司法实践的发展和相关法律法规的完善，履约保函担保自身的问题将得到逐步解决。